从土地征用补偿费的分配
——浅议集体经济组织成员权
浙江合众律师事务所 管志勇
根据我国《土地管理法》规定：土地征用补偿费包括土地补偿费、劳动力安置费及地上附着物和青苗补偿费三部分。对这三部分如何分配，实践中引起了不少的纠纷，为此《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二、二十三、二十四条作了特别规定。
第二十二条规定：“承包地被依法征收，承包方请求发包方给付已经收到的地上附着物和青苗的补偿费的，应予支持。承包方已将土地承包经营权以转包、出租等方式流转给第三人的，除当事人另有约定外，青苗补偿费归实际投入人所有，地上附着物补偿费归附着物所有人所有。”
可见地上附着物和青苗补偿费一般应当支付给承包方，如承包方已将土地承包经营权流转给第三人的，则由其实际投入人或所有人所有。
第二十三条规定： “承包地被依法征收，放弃统一安置的家庭承包方，请求发包方给付已经收到的安置补助费的，应予支持。”
由此规定可得安置补偿费是对被征地农户丧失土地承包经营权的补偿，只要该家庭承包方农户放弃统一安置的，该费用就应支付给该农户，而其他形式的承包方则不享有此项权利。
第二十四条规定：“村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议定程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应予支持。”
根据该条规定土地补偿费分配对象是征地补偿安置方案确定时具有本集体经济组织成员资格的人。而什么样的人才具有本集体经济组织成员资格，享受多大程度的分配权，实践中各村各集体经济组织作法也各有不同，没有统一的规定，甚至有些同一村内的不同集体经济组织之间，或者同一集体经济组织在不同时期其分配的方式和依据也各不相同。难免出现分配不公，纠纷不断。可见如何确定集体经济组织成员资格是解决土地补偿费分配的前提。
一、有关集体经济组织成员资格的取得：
我省到目前为止还没有这方面的规定，因此不妨借鉴相关省份有关规定，根据《山东实施中华人民共和国农村土地承包法办法》第六条 符合下列条件之一的本村常住人员，为本集体经济组织成员：
（一）本村出生且户口未迁出的；
（二）与本村村民结婚且户口迁入本村的；
（三）本村村民依法办理领养手续且户口已迁入本村的子女；
（四）其他将户口依法迁入本村，并经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，接纳为本集体经济组织成员的。安徽省规定也差不多。
根据上述这些省份的规定可以看出：
1、认定集体经济组织成员的依据以户籍为一般原则，尤其是原始户籍在本村组则自然取得该村组集体成员资格，这是一种原始取得即当然取得。但是不是唯一的依据，还应结合成员与集体经济组织的经济生活联系以及是否与集体组织有特殊的约定等多种因素考虑。例如，农村中所谓的寄挂户、空挂户，根据其与集体组织的约定就不具有集体经济组织成员资格。
2、集体经济组织成员资格取得的方式可以分为原始取得和加入取得。取得时间：原始取得自出生时开始，有出生证的，以出生证上记录的时间为准，没有出生证的，以在派出所或村民委员会登记的时间为准。是加入取得应自户籍迁到该集体经济组织之日或者会议通过之日起开始取得成员资格。
二、有关集体经济组织成员资格丧失的相关问题：
1、如果某个家庭中有部分成员死亡或者户口迁入设区的市，转为非农业户口，那么，这些人的成员资格当然丧失，自然终止。但依《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条的规定：家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。所以，只要作为承包方的户还存在，尽管部分成员资格丧失了，但该户承包的土地还必须维持现状，不能作调整。
2、如果某一户的成员只有一个人，其突然或正常死亡或者户口迁入设区的市，转为非农业户口的；或者某一户的成员有几个，而这些人又突然全部死亡或者迁入设区的市，转为非农业户口的，在这两种情况下，成员资格均应丧失。承包主体也不复存在，该户承包的土地应归属集体。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第三款规定：承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地或者草地交回发包方。承包方不交的，发包方可以收回承包的耕地或者草地。
3、取得承包地后，当兵提干，当工人，当公务员，有固定工作，户口也迁出或者因经商办企业，人和户口已迁出，在这些情况下其成员资格应认为丧失，但只要这些成员所属家庭的其他成员还在该集体组织，那么这些成员先前承包的土地也不应交回或者被收回。因此若某个农户书面放弃了承包土地权利，那么直接补偿给该家庭的费用该家庭将无权获得，但补偿给集体的费用该家庭可以间接获得，集体的其他福利其也可以分享，只要该家庭的成员没有书面放弃集体组织成员身份，即没有丧失集体组织成员资格。
但对于学生升学，应征服兵役及婚嫁流动人员往往较难界定，实践中因这些人员而引起的纠纷较多。我认为对于学生升学和服兵役期间应认为他们仍具有集体组织成员资格；对于婚嫁流动人员应以户口迁入之日取得成员资格。
三、集体经济组织成员权内容
集体经济组织成员权应享有：经济权利和集体事务的管理权二大权利。
经济权利具体表现为：
1、土地承包经营权。土地承包经营权能够让集体组织成员获得土地，而该土地是集体组织成员作为集体土地所有人中的一分子所应获得的一项财产，是事关集体组织成员的生存以及社会的公平。《物权法》草案认为物权，确切的讲应是用益物权，但它又有特殊性，土地承包经营权不能继承，可以继承的是承包收益。
2、征地补偿款分配权。现在发生纠纷的大部分原因就是集体土地被征用后所拿到的补偿的费用往往不能落实到每一个农民，而集体所有的土地最终和最直接的利益享有者恰恰就是种田的农民。而现在土地征用后，其补偿费中的大部分都给了集体组织,这很不公平。
3、宅基地分配权。宅基地是一项重要的福利，包含很大的经济利益，很多地区在宅基地分配问题上采取了男女不平等的政策.表面上看侵犯的是男女平等权,实际上侵犯的还是集体组织成员权,因为成员权里蕴涵了不分男女、老幼，都平等地享有宅基地的分配权。
4、经济利益的平等分配权。做为集体组织成员其对所在的集体的财产经济利益享有最终的权利，各成员对集体财产所拥有的是一种共同共有的权利，因此在分配集体经济利益时，各成员当然具有平等的权利。
集体事务的管理权：
成员权的一个重要方面是行使管理权，而其主要途径就是通过成员大会或者成员代表大会。集体所有的管理机构的成员应该由具有选择权的集体成员选举产生。这项权利包括：集体组织成员，对于集体财产享有平等的决策权。集体经济组织成员基于章程，有权选举产生集体财产的管理机构和负责人，任何组织或者个人不得干预。集体经济组织成员有权通过民主管理的方式，参与集体财产的管理、决策和监督，比如在集体土地承包给本集体经济组织以外的单位或个人等重大决策时要经过本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意。
此外集体经济组织成员还享有一项重要的权利即政治权利。现在许多地方也赋予了外来农民民主选举、民主决策、民主管理、民主监督的权利，即参与社会公共事务管理的权利，也就是说民主政治权利不再是集体经济组织成员的专利。如华西村，为了肯定和奖励为本地经济和社会发展作出重大贡献的外来人员，在适当的时候就分配一定名额给予外来人员，允许其参与选举，但不允许其与本村村民一样参与集体资产的分配。
因此如何确定集体经济组织成员及了解成员权的内容对于减少实践中土地征用补偿款等集体经济利益分配纠纷具有重要的意义。
深圳经济特区福田保税区条例
广东省深圳市人大常委会
深圳经济特区福田保税区条例
广东省人大常委会
（1996年5月29日深圳市第二届人民代表大会常务委员会第八次会议通过 1996年6月7日公布施行）
目 录
第一章 总 则
第二章 管理机构及职责
第三章 企业设立及管理
第四章 土地开发及房地产管理
第五章 贸易管理
第六章 税收和金融管理
第七章 出入监管
第八章 法律责任
第九章 附 则
第一章 总 则
第一条 为了加快深圳经济特区（以下简称特区）福田保税区外向型经济发展，进一步创造良好的投资环境，保护投资者的合法权益，根据国家有关法律、行政法规的基本原则，结合特区实际，制定本条例。
第二条 福田保税区（以下简称保税区）是经国务院批准设立的特殊经济区域。
保税区位于深圳经济特区内的福田区，东起皇岗口岸，西止新洲河东岸，南沿深圳河北岸，北至福强路，实行全封闭管理。
保税区生活区（以下简称生活区）的范围由市政府划定。
第三条 保税区主要发展国际贸易、仓储业、高科技和技术先进工业，相应发展金融、商贸服务、交通运输、通讯、信息等第三产业。
保税区可以依法设立社会中介服务机构，为保税区企业提供服务。
第四条 保税区内的法人、其他经济组织及个人，必须遵守中华人民共和国的法律、法规。
保税区内投资者的合法权益受法律保护。
第二章 管理机构及职责
第五条 深圳市福田保税区管理局（以下简称管理局）是市政府派出机构，代表市政府管理保税区的各项行政事务。
第六条 管理局行使下列职权：
（一）制订保税区发展、建设规划和产业政策，经市政府批准后组织实施；
（二）依照本条例制定保税区各项具体管理办法，经市政府批准后发布实施；
（三）在市规划国土行政管理部门指导下，负责保税区及生活区土地规划、基础设施和公用事业项目的开发，办理土地使用权出让、转让有关手续；
（四）负责保税区及生活区供水、供电等公用事业的管理；
（五）在市建设行政管理部门指导下，对保税区及生活区特种专业工程以外工程的建设施工进行管理；
（六）发布保税区的投资导向目录，协助市工商行政管理部门办理企业登记及其他管理事宜；
（七）负责保税区的劳动人事管理，根据需要拟订保税区年度招聘员工计划，经市人事、劳动行政管理部门批准后，按计划办理招调审批和聘用事宜；
（八）负责保税区内市属国有资产的管理；
（九）在市环境保护行政管理部门指导下，负责保税区及生活区环境保护工作；
（十）办理保税区中方人员因公短期出国和赴港、澳及境外培训的报批手续；
（十一）协调海关、边防检查、税务、外汇、公安、卫生检疫、动植物检疫、商品检验等管理机关在保税区开展有关业务；
（十二）市政府授予的其他职权。
第七条 管理局对市政府负责并报告工作。市政府可以改变或撤销管理局不适当的决定。
第八条 管理局行使本条例之职权所作出的重要决定，应当向市政府及有关行政管理部门备案。
第九条 经市机构编制主管部门批准，管理局可以按照精简、高效的原则设立若干工作机构。
管理局的工作机构对管理局负责，并接受市政府有关行政管理部门的业务指导。
第十条 海关、边防检查机关在保税区内设立派出机构，依法行使职权。
第十一条 卫生检疫、动植物检疫、商品检验机关经管理局同意在保税区设立办事机构或配备专职人员，在进出境通道以外的区域依法查验。
第三章 企业设立及管理
第十二条 市政府鼓励投资者在保税区内兴办高科技和技术先进型工业企业，并享受有关优惠待遇。
第十三条 投资者在保税区内经批准可以设立贸易企业，从事商贸活动。
第十四条 投资者在保税区内可以设立仓储企业，开展保税仓业务。
第十五条 国内外信息机构在保税区内可以设立分支机构或办事处，开展咨询业务。
第十六条 经金融主管部门批准，国内外金融、保险机构可以在保税区内设立营业机构或办事处，开展金融、保险业务和联系、咨询服务。
第十七条 投资者可以在保税区内设立交通运输、通讯等国家法律、法规允许的第三产业企业。
第十八条 投资者在保税区内设立企业或代表机构，按照下列程序办理：
（一）投资者提出申请，由工商行政管理部门按照管理局发布的投资导向目录，依法予以核准登记；
（二）设立经营特定业务的企业，由管理局批准后到工商行政管理部门依法登记；
（三）投资者领取营业执照后，到海关、税务、外汇等管理机关办理备案、登记、开户手续。
第十九条 工商行政管理部门应当自接到投资者设立企业申请之日起二十日内，作出是否准予登记的决定。
需要管理局批准的，管理局应当自接到投资者申请之日起十日内作出是否予以批准的决定。
第二十条 保税区企业应当建立健全财务会计制度，并向管理局报送年度会计报表；对免税及保税的货物，应建立专门帐簿。海关、税务管理机关可以对上述的会计帐簿和报表进行稽核、查验。
第二十一条 保税区企业变更名称、地址、法定代表人和经营范围，或者合并、分立以及转让股权或终止，应当到原登记机关办理变更登记或注销登记。
第二十二条 保税区内禁止设立污染环境、高耗能、高耗水或劳动密集型的企业。
第四章 土地开发及房地产管理
第二十三条 保税区的土地属国家所有，实行有期限、有偿使用制度。不同用途的土地使用年限按法律、法规的规定执行。
第二十四条 保税区土地使用权的取得，由管理局同申请人签订书面的土地使用权出让合同，土地使用者按合同约定向管理局交纳地价款。
土地使用者自出让合同生效之日起一年内未开发利用土地的，管理局无偿收回土地使用权。
需要改变土地用途的，须经管理局批准，并办理有关用地手续。
第二十五条 保税区的房地产转让、出租和抵押，应当到管理局办理登记，并依法纳税。
第二十六条 土地使用者应当向管理局交纳土地使用费。土地使用费的标准由市政府规定。
第二十七条 管理局收取的地价款、土地使用费，应当用于保税区土地开发和基础设施建设，不得挪作他用。
第二十八条 保税区内的工程建设，由管理局依照国家和特区有关规定进行审批，并向市建设行政管理部门备案。
市建设行政管理部门对保税区内工程建设的质量、安全依法进行监督，管理局予以协助。
特种工程项目的建设管理，按国家和特区的有关规定执行。
第二十九条 保税区内的公用设施由管理局授权专业公司管理。保税区内的物业由业主自行管理或者聘请物业管理公司管理。
第三十条 保税区沿深圳河北岸设立的警戒缓冲区为巡逻警戒专用，不得改做或从事其他经营活动。
第三十一条 管理局和有关国家机关在保税区的派出机构的用地和配套的办公、执勤用房，产权属市政府，使用者不得转让、出租或者用于其他营利性活动。
第三十二条 保税区生活区房地产的产权不得转让给非保税区的单位和个人，但市政府另有规定的除外。
第五章 贸易管理
第三十三条 保税区内的贸易企业可以设立生产资料市场和进出口商品展销市场，并可供应境内非保税区。
第三十四条 国内外产品，可以进入保税区展销；企业可以在保税区内进行贸易洽谈、订货。
第三十五条 境内非保税区有权经营进出口业务的企业，经有关主管部门批准，可以在保税区内设立分支机构，依法从事商贸活动。
第三十六条 保税区内的生产性企业可以从事本企业生产所需原材料、零配件和设备的进口及本企业产品的出口。
经海关批准，保税区内的生产性企业可以和境内非保税区企业相互委托，开展加工业务。
第三十七条 经有关主管部门批准，保税区内企业可以开展设备租赁业务。
第三十八条 除国家禁止进出口以及其他有特殊要求的物品外，货物在保税区与境外之间自由流通，免领许可证，不受配额管理限制。从保税区运至境内非保税区或从境内非保税区运入保税区时，按国家有关规定办理。
第三十九条 保税区内生产的产品向境内非保税区销售的，按国家有关规定办理。
第六章 税收和金融管理
第四十条 从境外进入保税区的货物，按国家规定免征关税与进口环节的消费税、增值税，但法律、法规另有规定的除外。
免征关税和进口环节的消费税、增值税进入保税区的货物再运往境内非保税区的，按国家有关法律法规规定征收关税与进口环节的消费税、增值税。
经保税区转口出境的货物，免征关税与进口环节的消费税、增值税。
第四十一条 保税区内企业生产、加工的产品在保税区内销售的，免征消费税、增值税。
第四十二条 保税区内企业进口自用的建筑材料、机器设备以及办公用品，免征关税与进口环节的消费税、增值税。
保税区内行政机关进口合理数量的管理设备和办公用品，免征关税与进口环节的消费税、增值税。
第四十三条 保税区内企业从境内非保税区购进货物，应当向税务机关申报备案。符合出口退税条件的，按有关规定办理出口退税。
第四十四条 保税区内的企业可以开设外汇现汇帐户。没有外汇帐户或者外汇帐户资金不足的企业，可以按规定向指定银行购汇。
第四十五条 经金融主管部门批准，保税区内的外资银行可以经营人民币业务。
第四十六条 经证券主管部门批准，保税区企业可以依照国家有关证券管理的法律、法规，在国内外发行股票、债券。
第四十七条 保税区内企业之间可以以外币计价结算。具体管理办法按照《中华人民共和国保税区外汇管理办法》执行。
第七章 出入监管
第四十八条 境外的货物可以自由进出保税区，国家有关规定禁止进口的除外。货物进出保税区须向海关申报。
从保税区进出境内非保税区的货物、运输工具和个人携带物品，应当依法接受海关监管。
第四十九条 货物由保税区运入境内非保税区视同进口，由境内非保税区运入保税区视同出口。
第五十条 从境外进出保税区的人员应当依法接受边防检查机关的管理。
第五十一条 从境内进出保税区的人员和运输工具的通行证件由管理局负责核发。
第五十二条 从境内进出保税区的运输工具和其他车辆，凭管理局核发或认可的证件或标志通行。
第五十三条 从境内非保税区运入保税区供保税区行政机关、企业及其工作人员使用的机器、设备、运输工具、建筑材料及办公用品等，由海关登记放行。
第五十四条 外籍人员、华侨及港、澳、台同胞凭有效护照或证件，可以从连接保税区和香港的专用通道进出保税区。
第八章 法律责任
第五十五条 出入保税区的人员、货物、运输工具违反国家有关海关、边防检查、卫生检疫、动植物检疫、商品检验等法律、法规的，分别由海关、边防检查、卫生检疫、动植物检疫、商品检验等机关依法处罚。
第五十六条 保税区企业及其员工违反有关工商、税务、金融、外汇、治安、消防等法律、法规和规章的，由有关执法机关依法处罚。
第五十七条 违反规划、土地、房地产管理法律、法规和本条例第四章有关土地管理的规定的，由管理局依照有关法律、法规的规定予以处罚。
第五十八条 违反本条例第三十条，在警戒缓冲区从事经营活动的，由管理局责令其恢复原状，没收其非法所得，并处非法所得二倍以下的罚款。
第五十九条 保税区内个人、法人和其他经济组织对管理局或者其他行政机关的行政决定不服的，可以依法向市政府行政复议机关或者该行政机关的上级主管机关申请复议或者直接向人民法院起诉。
当事人逾期不申请复议或不起诉，又不履行行政决定的，由管理局或者其他行政机关申请人民法院强制执行。
第六十条 管理局和保税区其他行政机关工作人员玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或上级机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第九章 附 则
第六十一条 管理局可以根据本条例制定具体管理办法，报市政府批准后发布实施。
第六十二条 在保税区内，本条例与深圳市人民代表大会常务委员会制定的其他法规有不同规定的，依照本条例执行。
第六十三条 本条例自公布之日起施行。
1996年6月7日
